לקוחות ועמיתים יקרים,

כידוע, הענקה של אופציות ומניות לעובדים הינה הסדר נפוץ בקרב חברות היי טק ישראליות ובינלאומיות רבות. הענקה של אופציות ומניות לעובדים (להבדיל מהענקה לנותני שירותים אחרים או בעלי שליטה) כפופה ככלל להוראות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה, אשר כולל מספר מסלולי מס אלטרנטיביים לצורך מיסוי ההכנסות הנובעות לעובדים ממתן האופציות/מניות. מסלול המס המיטיב ביותר מבחינת העובדים והנפוץ ביותר בישראל, הינו מסלול רווח הון המאפשר לעובדים ליהנות משיעור מס מופחת (25% לפני תוספת מס יסף פוטנציאלית בשיעור של 5%, ואולם לגבי חברות ציבוריות שיעור המס נקבע לפי נוסחא מסוימת הקבועה בחוק המשקללת מרכיב מס פירותי ומרכיב מס הוני) בכפוף לעמידה בכל תנאי המסלול (כגון החזקת האופציות/מניות בנאמנות למשך תקופה בת שנתיים לפחות).

לאחרונה, רשות המיסים פרסמה שני ניירות עמדה מקצועיים חדשים ומעניינים בהקשר של הענקת האופציות/מניות, אשר נותנים מענה חיובי יחסית לחלק מהסוגיות שהיו שנויות במחלוקת בעבר:

• האצת תקופת ההבשלה (Vesting) בעת אקזיט/הנפקה

הענקת אופציות/מניות לעובדים כפופה בדרך כלל  לתנאי הבשלה (vesting conditions), שמבוססים בד"כ על מרכיב הזמן (התחייבות לתקופת עבודה מסוימת, בדרך כלל 4 שנים), על תנאי ביצוע (כגון השגת גידול מוגדר ברווחי החברה/קבוצה), תנאי שוק (כגון עליית שווי השוק של החברה), או שילוב של כמה סוגי תנאים. לפי עמדת רשויות המס כפי שפורסמה לפני כמה שנים (חוזר מס הכנסה מס' 18/2018), תנאי ההבשלה חייבים לכלול יעדים קבועים, מדידים ומוגדרים מראש, שאינם תלויים בקרות אירוע חיצוני (כגון אקזיט/הנפקה) על מנת לעמוד בתנאי סעיף 102 ובכדי שתקופת החסימה תתחיל להיספר החל מאותו מועד של קביעת תנאי ההענקה. ואולם, אין מניעה לקבוע תנאי הבשלה המבוססים על העקרונות האמורים לעיל (זמן/ביצוע/שוק) בשילוב עם האצת הבשלה אגב אירוע אקזיט/הנפקה.

בכל הנוגע להאצת הבשלה, נהוג בשוק לאמץ אחד משני סוגי מנגנוני האצה:

1. מנגנון מסוג "סינגל טריגר" (single trigger acceleration), כפי שנכלל מראש כחלק מתנאי הענקה, אשר במסגרתו נקבע כי בעת מכירת כל או מרבית מניות החברה או נכסיה (אקזיט) או בעת הנפקת מניות החברה – תואץ הבשלתן של אופציות שטרם הובשלו באותה עת.
2. מנגנון מסוג "דאבל טריגר" (double trigger acceleration), כפי שנכלל מראש כחלק מתנאי הענקה, אשר במסגרתו נקבע כי בעת קיום שני התנאים המצטברים הבאים: (א) מכירת כל או מרבית מניות החברה או נכסיה (אקזיט) או בעת הנפקת מניות החברה; ו- (ב) סיום יחסי עובד-מעסיק בהקשר של האקזיט/הנפקה – תואץ הבשלתן של אופציות שטרם הובשלו באותה עת.

במהלך השנים האחרונות שררה מחלוקת מסוימת בין עמדת מייצגי הנישומים לבין עמדת רשויות המס בשאלת המשמעות של אימוץ מנגנון מסוג "דאבל טריגר". עמדת רשויות המס הלא-רשמית, כפי שהובעה במסגרת דיוני שומות למשל, היתה שלא ניתן ליהנות ממסלול רווח הון במקרה של אימוץ מנגנון זה, שכן מדובר בהפרת תנאי סעיף 102 ולכן ההכנסה הינה מעין מענק פרישה החייב במס פירותי רגיל.

ביום 11.3.25 רשות המיסים פרסמה עמדה פורמאלית בנושא מנגנוני ההאצה האמורים לעיל, וקבעה כי:

1. אימוץ מנגנון האצה מסוג "סינגל טריגר" אינו מפר את הוראות סעיף 102 (כלומר, אישור רשמי של עמדה שהיתה מקובלת על רשויות המס גם בעבר).
2. אימוץ מנגנון האצה מסוג "דאבל טריגר" אינו מפר ככלל את הוראות סעיף 102 (כלומר, ניתן ליהנות מהטבות מסלול מס רווח הון). יחד עם זאת, רשות המיסים הגדירה סוגי עסקאות שבהן בנסיבות מסוימות חלק מהתמורה עלולה להיות מסווגת עדיין כהכנסת עבודה ולהיות ממוסה בהתאם.

יוער, בהקשר זה, כי אימוץ מנגנון האצה המותנה אך ורק בסיום יחסי עובד-מעסיק (כלומר, ללא קשר לאקזיט/הנפקה) יוביל לסיווג ההכנסה מאותן אופציות שהבשלתן הואצה כ'הכנסת עבודה'. כמו כן, שינוי תנאי הענקת אופציות אגב סיום יחסי ההעסקה עלול להוביל לסיווג ההכנסה כהכנסה פירותית.

• קיזוז הפסדים הוניים

שאלה נוספת שעלתה לאורך השנים נגעה לקשר שבין כללי קיזוז ההפסדים (בין אם הפסדים פירותיים ובין אם הפסדי הון) לבין ההכנסות הנובעות לעובדים מהענקת אופציות/מניות לפי סעיף 102.

ביום 19.3.25 רשות המיסים פרסמה נייר עמדה בנושא זה, אשר קובע כי ניתן לקזז הפסדי הון שנוצרו לעובד-הנישום – בהתאם לכללי קיזוז הפסדי הון הכלליים – כנגד מרכיב רווח ההון הנובע מההענקה של אופציות/מניות לפי סעיף 102. למשל, עובד שקיבל ממעבידו אופציות למניות במסלול רווח הון יוכל בעת מכירת המניות לקזז כנגד הרווח שייווצר לו הפסד הון שמקורו במכירה אחרת שביצע. רשות המיסים הוסיפה והבהירה, כי לא ניתן לעמדתה לקזז הפסד הון כנגד הרכיב הפירותי הנובע מההענקה לפי סעיף 102.

אנו עומדים לרשותכם לכל שאלה בנושא ומאחלים לכם וליקיריכם ימים בטוחים ושקטים. משרדנו מציע ייעוץ וליווי משפטי כולל של תאגידים ויחידים בקשר לכל היבט הנוגע להענקות של אופציות/מניות והטבות אחרות לעובדים. 

לייעוץ בתחום התאגידי והעסקי ניתן לפנות לעוה"ד מרים זלצמן, שותפה במחלקת ההייטק:

מרים זלצמן, שותפה
מחלקת ההייטק
טל: 03-5670700
miriam.zaltsman@s-horowitz.com

לייעוץ בתחום המס ניתן לפנות לעוה"ד אופיר קפלן, שותף במחלקת המיסים:

אופיר קפלן, שותף
מחלקת מיסים
טל: 03-5670838
ophirk@s-horowitz.com